Stichting BREIN heeft gisteren een gevoelige nederlaag in de rechtbank geleden. De vordering dat Ziggo de website The Pirate Bay moet blokkeren is door de voorzieningenrechter afgewezen. Overal tot aan het 8 uur journaal maakte melding van dit nieuws, maar wat zijn de gevolgen van het vonnis?

Allereerst is het zo dat dit een kortgeding was. Dat betekent simpelweg dat de voorzieningenrechter beoordeelt hoe groot de kans is dat in een bodemprocedure de vordering zal worden toegewezen. De uitspraak heeft daarom enkel een voorlopig karakter, zeker nu BREIN ook al een bodemprocedure heeft aangespannen waarbij de rechtbank zich veel meer zal laten voorlichten over de zaak. De rechter(s) die het besluit nemen in de bodemprocedure zijn ook op geen enkele wijze gebonden aan de uitspraak van de voorzieningenrechter. Ook heeft BREIN direct aangekondigd tegen het vonnis in hoger beroep te gaan. Dat betekent dat er – naast de bodemprocedure – door tenminste drie rechters van het Gerechtshof in Den Haag opnieuw naar de zaak in kortgeding zal worden gekeken – terwijl het huidige vonnis door één rechter is gewezen.

Een meer inhoudelijk punt is dat de rechter van mening is dat BREIN de verkeerde partij heeft aangesproken. De auteursrechtenorganisatie stelt dat The Pirate Bay verboden is en nu deze niet voor Nederlandse internetters onbereikbaar is gemaakt, niks anders resteert dan Nederlandse providers aan te spreken om dit verbod te handhaven.

De inbreukmakers zijn echter niet de beheerders van The Pirate Bay, maar de klanten van de providers de website hier voor gebruiken. De rechter is daarom van mening dat de providers, maar de klanten van de providers eerst moeten worden aangesproken. Dit zogenaamde subsidiariteitsbeginsel haalt de rechter uit de parlementaire geschiedenis van het wetsartikel waar BREIN zich op beroept. Stichting BREIN zou dus achter individuele filesharers aan moeten gaan. Dat is iets waarvan BREIN al jarenlang aangeeft niet aan te willen.

Bewijs
Een ander inhoudelijk punt is dat BREIN niet voldoende heeft aangetoond dat Ziggo-abonnees massaal inbreuk maken. BREIN voerde aan dat zij van 325 Nederlandse ip-adressen van filesharers, er totaal 27 procent Ziggo-abonnees zijn. De rechter nam dit om redenen van orde niet aan als bewijs en voegt daaraan toe dat een dergelijk getal ook niets zegt over de mate waarin Ziggo-abonnees zich bezig houden met filesharing. Echter is het ook niet zo dat – zoals Ziggo en XS4ALL hebben gesteld – dat een rechterlijk verbod op doorgifte niet tot de mogelijkheden behoort. Indien aan de subsidiariteitseis is voldaan, dan kan dat weldegelijk.

De vraag is nu wat dit vonnis betekent. Het vonnis zelf heeft niet zoveel betekenis. Er komt een hoger beroep en er loopt een bodemprocedure, waarvan dit vonnis wel een indicatie van de uitkomst geeft. Moreel geeft het vonnis natuurlijk wel een enorme opsteker en de eerste klap is een daalder waard. Daarnaast krijgt BREIN de opdracht van de rechter om achter individuele filesharers aan te gaan. De vraag is of BREIN daar aan wil. Mijn vermoeden is van niet, omdat BREIN daar noch zin noch de middelen voor heeft. Daarnaast was juist het met rust laten van individuele filesharers hetgeen wat BREIN in positieve zin van veel van haar buitenlandse collega’s onderscheidde. Dat beleid nu loslaten betekent ook nog eens dat BREIN de publieke opinie tegen zich krijgt en volksvijand nummer 1 wordt.

Het begint de normaalste zaak van de wereld te lijken hoe de entertainmentindustrie de overheid voor haar karretje weet te spannen. In de VS zijn er door het Department of Homeland Security, dat na 9/11 is ingesteld om over de binnenlandse veiligheid te waken, totaal 9 websites uit de lucht gehaald die illegaal films op internet streamen, meldt Techdirt.

Nu is het al vreemd dat de DHS – en specifiek een douane onderdeel – zich bezig houdt met een binnenlandse aangelegenheid, nog vreemder is het dat de inval bekend is gemaakt door Disney. Daarnaast waren er tijdens de invallen directieleden van andere filmstudios aanwezig. Ook de Amerikaanse overheid laat zich dus voor het karretje spannen van de entertainmentindustrie. In een statement geeft men dit ook ruiterlijk toe:  “ICE is putting movie piracy front and center in this new initiative, by making its first actions to protect the movie studios’ intellectual property.“.

Een overheid heeft natuurlijk de verplichting om (intellectueel) eigendom te beschermen. Alleen dat gaat wel telkens verder. Zo bleek ook deze week dat het Gerechtshof Den Haag vraagtekens zet tussen de wijze van samenwerking tussen Brein en het Openbaar Ministerie. De strafzaak tegen de beheerders van Edonkey websites zou vrijwel volledig zijn onderbouwd met onderzoek uitgevoerd door Brein.

Ook zou er veelal naar privaatrechtelijke jurisprudentie zijn verwezen en zijn mogelijk de eigen richtlijnen van het OM niet gevolgd. De handhaving van intellectueel eigendom volgens deze richtlijnen zoveel mogelijk civielrechtelijk moet worden gedaan. Door de belanghebbende zelf, in casu dus Brein. In plaats daarvan – en mogelijk in strijd met de richtlijnen – is meteen voor een (kostbare, door de Staat gefinancierde) strafzaak gekozen.

Stichting Brein is weer op dreef, allereerst met de rechtszaak tegen usenet-provider News-Service Europe. Daarnaast ook nog eens dat Ziggo door Brein gesommeerd is om de website The Pirate Bay te blokkeren. Nu Ziggo dat geweigerd heeft, heeft Brein een rechtszaak aangekondigd.

Hier zit een duidelijke strategie achter. In eerste instantie werden Nederlandse partijen aangepakt die een belangrijke rol spelen in het mogelijk maken van het inbreuk maken op auteursrecht. Zoals de website Zoekmp3, met het arrest van die rechtszaak zwaait Brein nog regelmatig. Daarnaast ook Bittorrent website zoals Demonoid en Everlasting. Wanneer de eigenaren van de website niet te vinden waren, werd door Brein de hoster van de website gedagvaard.

De tweede zet van Brein is het dagvaarden van The Pirate Bay. Door de opgebouwde jurisprudentie over Bittorrent websites was het volstrekt duidelijk dat deze in Nederland onrechtmatig zijn tegenover auteursrechthebbenden, die door Brein vertegenwoordigd worden. Door dat de status van Bittorrent websites in Nederland volstrekt duidelijk is en met een goede onderbouwing in de rechtszaal heeft Brein op die manier een vonnis gekregen waarin The Pirate Bay niet meer beschikbaar mag zijn voor Nederlandse internetters.

Brein had al aangekondigd dat indien The Pirate Bay geen uitvoering zou geven, providers zouden worden gesommeerd om de website te blokkeren. De derde stap is echter het aanpakken van usenet providers. De logica hierachter is dat niemand kan ontkennen dat usenet een dienst is waar veel auteursrechtelijk beschermd materiaal via wordt uitgewisseld.

Dat geldt in principe ook voor access providers, maar usenet providers richten ook nog grote serverparken in om al die data (tijdelijk) op te slaan. Een rechter kan daar snel van onder de indruk zijn en dat meewegen in zijn beslissing. Indien Brein de rechter er van kan overtuigen dat de dienst vooral bedoelt is voor dit doel, dan is het afgelopen voor usenet providers. Daarmee wordt tegelijkertijd een bres geslagen in de bescherming van artikel 6:196c van het burgelijk wetboek, dat providers in het algemeen beschermd.

De vierde zet van Brein is om access providers aan te pakken. Dit is dus de sommatie die Ziggo heeft gekregen om The Pirate Bay te blokkeren. De kans dat een rechtszaak om Ziggo daar toe te dwingen slaagt is klein. Echter op basis van de jurisprudentie en vooral die nog moet komen uit de zaak tegen News-Service Europe zou het toch zover kunnen komen.

Indien de vierde zet slaagt, zal de vijfde zet van Brein zijn om access providers te dwingen om hun internetverkeer op auteursrechten inbreuken te filteren. Op dit moment liggen er nog pre-judiciele vragen van een Belgische rechter aan het Europese Hof van Justitie of providers hier toe gedwongen kunnen worden, als onderdeel van de zaak SABAM/Belgacom (voorheen Scarlet). Indien die vraag positief wordt beantwoord door het Europese Hof. Dan kan Brein dat ook in Nederland vorderen en mogelijk ook nog eens voor elkaar kunnen krijgen. Dat zou het einde van het open internet betekenen, dankzij het juridische vernuft van Tim Kuik.

Ondanks een bevel daartoe van de Nederlandse rechter is een lijst met torrents die naar auteursrechtelijk beschermd materiaal verwijzen niet van The Pirate Bay verwijderd. Ook kunnen Nederlandse internetters TPB nog steeds bereiken, meldt TorrentFreak. De website had dit voor 1 maart moeten hebben geregeld om te voldoen aan het vonnis.

De drie (voormalige) beheerders van de website riskeren nu een boete van 3.000 euro per dag dat ze geen uitvoering aan het vonnis geven. Deze geven echter – zoals ook al voor de rechtbank verklaard – aan dat ze niet langer het beheer over de website hebben en zodoende niet bij machte zijn om gevolg aan het vonnis te geven.

In tegenstelling tot TorrentFreak ben ik niet van mening dat dit een grote tegenslag voor Brein is. Sterker nog, nu The Pirate Bay geen gehoor geeft aan het vonnis, kan Brein juist doorpakken. Brein kondigde eerder aan dat in het geval dat The Pirate Bay niet aan het vonnis voldoet, het blokkeren van de website te vorderen van Nederlandse providers. Dat lijkt mij het daadwerkelijke doel van Brein.

Piraterijbestrijder BREIN heeft in 2009 weer ‘goede’ zaken gedaan. Er werden 615 illegale websites, waaronder meer 393 bittorrent sites, 35 eDonkey servers, 38 video streaming sites en 14 usenet portals afgesloten.BREIN verwijderde tevens 37.441 advertenties van het Internet.

Het vonnis tegen bittorrent site Mininova, waarin de rechter oordeelde dat links weg halen na een Notice and Takedown melding niet voldoende is voor een site die onrechtmatig handelt door structureel links naar illegale content te plaatsen, noemt BREIN een nieuwe mijlpaal. The Pirate Bay onderging het zelfde lot, alleen deze houdt zich daar niet aan.

BREIN directeur Tim Kuik kondigt aan dit jaar het vonnis tegen The Pirate Bay te gaan gebruiken om internet providers te dwingen de website te blokkeren: “Als The Pirate Bay de illegale links niet van haar site haalt dan zullen wij van ISP’s moeten vorderen dat zij de toegang tot de site blokkeren”. Het vonnis tegen Mininova wil BREIN uitbreiden naar andere internet protocollen.  Zo staan bijvoorbeeld rechtszaken met betrekking tot Usenet op stapel.

In 2010 wordt besloten of er een downloadverbod wordt ingevoerd. BREIN blijft hier een warm voorstander van. De dreiging van een sanctie tegen volhardende inbreukmakers, is volgens BREIN belangrijk om naleving te creëren.

Gisteren werd The Pirate Bay door Rechtbank Amsterdam veroordeeld tot het ontoegankelijk maken van hun website voor Nederlandse bezoekers. In de media en op fora wordt nu gesproken over censuur in Nederland en het einde van het internet. Is dat terecht?

Allereerst dient de vraag te worden gesteld of Bittorrent websites zoals The Pirate Bay in Nederland legaal zijn. Het antwoord daarop is volmondig nee. Door verschillende rechtbanken en ook in hoger beroep bij het gerechtshof is gevonnist dat Bittorrent website die vol staan met illegaal aanbod zelf ook illegaal zijn. Zodoende zijn alle Nederlandse bittorrent websites (die bij Brein bekend zijn) uit de lucht gehaald.

De tweede vraag is hoe het kan dat een private partij er voor kan zorgen dat een website niet meer toegankelijk mag zijn voor bepaalde (buitenlandse) bezoekers? Het uit de lucht halen of ontoegankelijk maken van websites is op zich de normaalste zaak van de wereld. Waarom hebben we anders Notice-and-Takedown procedures om illegale zaken uit de lucht te halen? Dat is geen censuur, maar enkel om er voor te zorgen dat illegale activiteiten online, zoals bijvoorbeeld auteursrechteninbreuk, kinderporno en smaadschriften worden beeindigd. Het enkel ontoegankelijk maken van de website voor Nederlandse bezoekers is verder minder verstrekkend dan het volledig uit de lucht halen van de website.

De derde vraag is, wat dit vonnis betekent voor providers? Ik denk weinig, want de beheerders van The Pirate Bay zijn niet komen opdagen bij de rechtszaak. In dat geval beoordeelt de rechter of de eisen van de eiser (in dit geval Brein) niet onrechtmatig of onredelijk op hem overkomen. Nu dat niet het geval is, wordt er “verstek verleend” tegen The Pirate Bay en worden alle eisen van Brein automatisch toegewezen. De rechter heeft geen inhoudelijke beoordeling gemaakt. Daarnaast kunnen de beheerders  binnen 4 weken 8 weken na betekening verzet aan tekenen tegen het verstek vonnis (dat is iets anders dan hoger beroep).

De vierde vraag is, hoe Brein het vonnis wil laten betekenen, want in de veroordeling staat: “Gebiedt Neij, Kolmisoppi en Warg, ieder afzonderlijk en gezamenlijk, om binnen tien dagen na betekening van dit vonnis de inbreuken in Nederland …”. De rechter is er mee akkoord gegaan dat de dagvaarding aan de beheerders alleen via Twitter en e-mail verspreid is, omdat de heren onvindbaar zouden zijn. In het vonnis staat zelf echter duidelijk dat het vonnis pas zijn gelding krijgt tien dagen na betekening (uitreiking van het vonnis door een deurwaarder). Zolang Brein het niet lukt om het vonnis te laten betekenen, geldt het verbod niet voor The Pirate Bay. Ik denk niet dat dit vonnis ook per Twitter mag worden betekend.

Wanneer het betekenen niet lukt en/of wanneer The Pirate Bay niet meewerkt aan de veroordeling zal Brein – zoals eerder aangekondigd – waarschijnlijk naar de Nederlandse access providers stappen met het vonnis in de hand, om The Pirate Bay door hen te laten blokkeren. Gezien Brein enkel beschikt over een verstek vonnis, waar de beheerders waarschijnlijk verzet of beroep tegen aantekenen, lijkt het me niet dat Brein veel kans maakt via die weg.

Conclusie? Een magere 1 – 0 overwinning voor Brein, die wat mij betreft vooral moreel is en in juridische zin weinig te betekenen heeft. Echter is van censuur wat mij betreft ook geen sprake.

De veroordeling van de 4 beheerders van The Pirate Bay tot één jaar celstraf én een gezamenlijke schadevergoeding van ruim 2,6 miljoen euro heeft de nodige reacties los gemaakt.

The Pirate Bay: Uiteindelijk wint de ‘good guy‘
Allereerst de veroordeelden zelf, die het proces en de veroordeling niet serieus nemen. Net als in Hollywood films krijgt de held eerst een pak slaag, maar uiteindelijk wint de ‘good guy’. Peter Sunde beter bekend als ‘brokep’ stelt verder de boete niet te kunnen betalen. Indien hij het geld wel zou hebben, dan zou hij het verbranden en mogen ze de as bij elkaar vegen. De beheerders van The Pirate Bay hebben aangekondigd in hoger beroep te gaan.

De persconferentie met ‘brokep’ na de veroordeling:

Stichting Brein: The Pirate Bay blokkeren in Nederland
Piraterij bestrijder Brein was er ook weer snel bij om te roepen dat het vonnis gebruikt kan worden om The Pirate Bay door internet service providers in Nederland te laten blokkeren. Nederlandse providers kunnen dat volgens Brein niet weigeren, omdat onomstotelijk is vastgesteld dat de website illegaal is. Daarnaast hoopt Brein dat het Nederlandse OM uit het vonnis moed kunnen putten om zelf ook de eigenaren van Nederlandse websites te vervolgen. Brein vergeet te melden dat het OM dat al heeft gedaan en verloor.

ICT-jurist Arnoud Engelfriet: Onverwacht en vaag vonnis
ICT-jurist Arnoud Engelfriet is verbaasd dat de beheerders van The Pirate Bay veroordeeld zijn. De aanklagers hebben namelijk een groot aantal steken laten vallen. In tegenstelling tot Brein is Engelfriet van mening dat het vonnis geen praktische gevolgen heeft voor The Pirate Bay of torrent-websites in het algemeen. Interessant is ook dat volgens Engelfriet in het vonnis staat dat beheerders zich niet kunnen beroepen op de vrijwaring als “dienst van de informatiemaatschappij”, omdat ze Notice-and-Take-Down verzoeken niet behandelden, maar pesterig online zetten.

LINX: Overwinning voor Internet Service Providers
De vereniging achter de LINX internet exchange noemt de veroordeling van de beheerders van The Pirate Bay een overwinning voor ISP’s. Malcom Hutty, hoofd public affairs van LINX stelt dat dit vonnis laat zien dat het recht zegeviert als beide partijen een eerlijk proces krijgen. Auteursrechtelijke handhaving moet in de rechtszaal gebeuren, waar de rechten van beide partijen beschermd worden. Het recht wordt ondermijnt wanneer van ISP’s wordt geëist om het rechtelijke systeem te omzeilen door het filteren van hun netwerk en afsluiten van filesharers.

Mininova: Geen zorgen over rechtszaak tegen Brein
Mininova, een Nederlandse commerciële Bittorrent-tracker die recent door Brein voor de rechter is gesleept maakt zich geen zorgen. Erik Dubbelboer noemt de rechtszaak nog net zo kansloos als vóór de uitspraak tegen de beheerders van The Pirate Bay.

Zweedse Piraten Partij: Duizenden nieuwe leden
De Zweedse Piraten Partij die streeft naar het legaliseren van filesharing heeft er binnen enkele uren na het vonnis ruim drie duizenden nieuwe leden bij gekregen. Op het moment van schrijven is de Piraten Partij de 27 duizend 31 duizend leden gepasseerd, daarmee is het aantal leden sinds het vonnis verdubbeld (live grafiek). De partij hoopt bij de komende verkiezingen een zetel in het Europees Parlement te krijgen. De 100.000 daarvoor benodigde Zweedse stemmen lijkt de partij te gaan halen. Afgelopen zaterdag organiseerde de partij ook een demonstratie in Stockholm waar 1.000 mensen demonstreerden tegen het vonnis.

Stichting BREIN wil dat Nederlandse providers de toegang tot de Zweedse Bittorrent website The Pirate Bay blokkeren. Net zoals dat op dit moment in Denemarken al gebeurt. BREIN-directeur Tim Kuik denkt dat er voldoende argumenten zijn om een doorgifteverbod te rechtvaardigen, stelt hij tegenover Tweakers.net.

Kuik wijst in dat kader naar het – door hem bij tijd en wijle aangehaalde – Zoekmp3 arrest, waarbij een zoekmachine waarmee enkel op MP3-bestanden kon worden gezocht door het Gerechtshof Amsterdam werd aangemaakt als een partij die auteursrechtenschending faciliteert. Kuik denkt erover om naar de rechter te stappen en een doorgifteverbod te eisen.

Het is echter maar de vraag of er überhaupt wel een rechtsgrond te vinden is om The Pirate Bay te blokkeren. Het lukte het KLPD ook niet om providers te dwingen om websites die kinderporno bevatten te blokkeren. Laat staan dat het BREIN lukt om providers websites waar – mogelijk – auteursrechtenschending door wordt gepleegd of gefaciliteerd. Wanneer BREIN wel gelijk krijgt van de rechter, dan hou ik mijn hart vast, want wat zal de volgende stap zijn. Een website waar een smaadschrift op staat of buitenlandse poker websites blokkeren?

Het Europees parlement heeft ingestemd met een amendement (wijzigingsvoorstel, red.) om de ‘na 3 keer tikken ben je af’ methode te verbieden bij (vermeende) file-sharers. Deze methode sinds kort gebruikelijk in Frankrijk. Notoire file-sharers die auteursrechten aan de laars lappen worden na drie waarschuwingen afgesloten van het Internet. Door het aannemen van het amendement is deze methode niet meer toegestaan.

Niet alleen de Franse regels zijn grondslag aan dit voorstel. In het Verenigd Koninkrijk zien we dat een zestal providers samenwerkt met BPI (De Britse Buma/Stemra) en brieven stuurt naar eindgebruikers die door de copyrightwaakhond betrapt zijn op file-sharing. Copyrightwaakhonden zijn met een grote lobby bezig om steeds meer politieke steun te verwerven, al dan niet door het verplaatsen van het toezicht naar de ISP.

Het Europese voorstel is met een overweldigende meerderheid aangenomen: 573 parlementariërs stemden voor, 74 tegen. De leden zijn van mening dat het afsluiten in strijd is met de burgerlijke vrijheden en mensenrechten en met de beginselen van evenredigheid, effectiviteit en afschrikkend. Het is immers aan gerechtelijke instanties om te beoordelen of iets in strijd is met de wet. Niet aan partijen die zich geroepen voelen hun eigen belang te verdedigen.

Stichting BREIN ruikt bloed na de overwinning in hoger beroep over de bittorrent website Everlasting.nl. Vorige week maandag volgde alweer een nieuw kort geding. Dit keer tegen de Eindhovense hoster EuroAccess die weigerde de bittorrent website torrent.to uit de lucht te halen en de gegevens van de beheerder aan Stichting BREIN te verstrekken.
Update 11:20 uur: Reactie EuroAccess toegevoegd

Lees verder »